關(guān)于通道業(yè)務(wù)、事務(wù)管理信托與服務(wù)信托的思考 厘清這些概念的內(nèi)涵和外延

今年是我國信托法頒布實(shí)施二十周年。二十年來，我國在開展信托活動過程中，陸續(xù)出現(xiàn)了通道業(yè)務(wù)、事務(wù)管理信托、服務(wù)信托等概念，由于實(shí)踐中缺乏準(zhǔn)確的界定，導(dǎo)致大家在認(rèn)識上存在一些偏差，未能準(zhǔn)確理解和把握。對此，筆者談一點(diǎn)個(gè)人看法，希望能夠厘清這些概念的內(nèi)涵和外延。

通道業(yè)務(wù)

一開始，我認(rèn)為“通道業(yè)務(wù)”是一個(gè)廣義的概念，泛指所有的被動管理信托。主動管理信托是指受托人具有全部或部分的信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用裁量權(quán)，對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理和處分的信托。相對于主動管理信托，被動管理信托是指受托人不具有信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用裁量權(quán)，而是根據(jù)委托人或是由委托人委托的具有指令權(quán)限的人的指令，對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理和處分的信托。通常認(rèn)為，被動管理信托具有以下四個(gè)特征：一是信托設(shè)立之前的盡職調(diào)查由委托人或其指定的第三方自行負(fù)責(zé)。二是信托的設(shè)立、信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用和處分等事項(xiàng)，均由委托人自主決定或信托文件事先明確約定。三是受托人僅依法履行必須由其履行的管理職責(zé)，例如賬戶管理、清算分配及出具必要的文件等事務(wù)。四是信托終止時(shí)，以信托財(cái)產(chǎn)實(shí)際存續(xù)狀態(tài)轉(zhuǎn)移給信托財(cái)產(chǎn)權(quán)利歸屬人，或根據(jù)委托人的指令對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置。

隨著時(shí)間的推移，“通道業(yè)務(wù)”逐漸貶義化。資管新規(guī)明確金融機(jī)構(gòu)不得為其他金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)管理產(chǎn)品提供規(guī)避投資范圍、杠桿約束等監(jiān)管要求的通道服務(wù)。對此，當(dāng)時(shí)我認(rèn)為“通道業(yè)務(wù)”可以分為兩種，一種是違規(guī)的“通道業(yè)務(wù)”，另一種是依法可以開展的“通道業(yè)務(wù)”，例如企業(yè)年金受托人。但之后，“通道業(yè)務(wù)”徹底成為貶義詞，存續(xù)業(yè)務(wù)面臨壓降和清理規(guī)范，同時(shí)出現(xiàn)了事務(wù)管理信托、服務(wù)信托等新概念。統(tǒng)籌考慮事務(wù)管理信托、服務(wù)信托的內(nèi)涵，本文建議將“通道業(yè)務(wù)”狹義化，僅存在于融資類信托業(yè)務(wù)中，指受托人依據(jù)信托文件的約定，將信托資金直接或間接運(yùn)用于非公開市場交易的債權(quán)性資產(chǎn)的被動管理信托業(yè)務(wù)。

事務(wù)管理信托

過去，根據(jù)信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用方式的不同，信托業(yè)務(wù)被分為融資類信托、投資類信托和事務(wù)管理信托。中國信托業(yè)協(xié)會組織發(fā)布的《2020年度中國信托業(yè)發(fā)展評析》中，從資產(chǎn)功能劃分，也將信托業(yè)務(wù)分為融資類信托、投資類信托和事務(wù)管理類信托。其中提到，截至2020年年末，融資類信托余額為4.86萬億元，環(huán)比3季度末減少10916.31億元;投資類信托余額為6.44萬億元，環(huán)比3季度末5.68萬億元增長13.46%;事務(wù)管理類信托為9.19萬億元，同比2019年4季度末10.65萬億元減少1.46萬億元，較2017年末歷史高點(diǎn)15.65萬億元減少6.46萬億元。其中還提道：壓降的事務(wù)管理信托中的絕大多數(shù)是以監(jiān)管套利、隱匿風(fēng)險(xiǎn)為特征的金融同業(yè)“通道業(yè)務(wù)”。

考慮與通道業(yè)務(wù)的區(qū)別，本文建議將事務(wù)管理信托含義特定化，僅存在于投資類信托業(yè)務(wù)中，指受托人依據(jù)信托文件的約定，將信托資金直接或間接投資于未上市企業(yè)股權(quán)、標(biāo)準(zhǔn)化金融產(chǎn)品、另類資產(chǎn)等非債權(quán)性資產(chǎn)的被動管理信托業(yè)務(wù)。它可以有兩種表現(xiàn)形式：一種是信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用和處分等事項(xiàng)，均由委托人自主決定或信托文件事先明確約定。第二種情形，信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用和處分等事項(xiàng)，不由委托人自主決定，信托文件中也沒有事先明確約定，但信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用和處分等事項(xiàng)，實(shí)際上由信托文件中約定的第三方機(jī)構(gòu)完成，例如資產(chǎn)管理人、投資顧問等。

服務(wù)信托

服務(wù)信托是一個(gè)新概念，在2018年中國信托業(yè)年會上被首次正式提出。2020年5月發(fā)布的《信托公司資金信托管理暫行辦法(征求意見稿)》明確，服務(wù)信托業(yè)務(wù)不屬于該辦法所稱資金信托，不適用于該辦法規(guī)定。該征求意見稿規(guī)定，“服務(wù)信托業(yè)務(wù)，是指信托公司運(yùn)用其在賬戶管理、財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、風(fēng)險(xiǎn)隔離等方面的制度優(yōu)勢和服務(wù)能力，為委托人提供除資產(chǎn)管理服務(wù)以外的資產(chǎn)流轉(zhuǎn)，資金結(jié)算，財(cái)產(chǎn)監(jiān)督、保障、傳承、分配等受托服務(wù)的信托業(yè)務(wù)”。

上述定義，使服務(wù)信托明顯區(qū)別于“通道業(yè)務(wù)”和事務(wù)管理信托。服務(wù)信托既不存在于融資類信托業(yè)務(wù)中，也不存在于投資類信托業(yè)務(wù)中，即委托人設(shè)立信托，無須受托人對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行包括投融資在內(nèi)的任何的管理處分。它可以有兩種表現(xiàn)形式：一種是信托財(cái)產(chǎn)沒有管理處分的需求。例如在以資產(chǎn)隔離為唯一信托目的的家族信托中，受托人純粹是使用信托關(guān)于信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性的制度安排，為委托人單純提供資產(chǎn)隔離的信托服務(wù)。第二種情形，雖然信托財(cái)產(chǎn)需要管理處分，但該事項(xiàng)由法律法規(guī)規(guī)定不由受托人行使(區(qū)別于事務(wù)管理信托由信托文件約定不由受托人行使)，例如前面提到的企業(yè)年金受托人、信貸資產(chǎn)證券化的受托人等。

綜上所述，按照受托人是否需要依法對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理處分，信托業(yè)務(wù)可以分為資產(chǎn)管理信托、服務(wù)信托(即非資產(chǎn)管理信托)。資產(chǎn)管理信托按照管理方法的不同，可以分為融資類信托、投資類信托。進(jìn)一步來看，融資類信托可以分為主動管理類融資信托、“通道業(yè)務(wù)”;投資類信托可以分為主動管理類投資信托、事務(wù)管理信托。據(jù)此，“通道業(yè)務(wù)”、事務(wù)管理信托、服務(wù)信托邊界清晰，互不交叉。“通道業(yè)務(wù)”需壓降直至清零，事務(wù)管理信托可以依法合規(guī)開展，服務(wù)信托是今后信托公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型的重要方向。